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                不良资产债务重组及相关担保问题研究

                发布时间:2018-11-28点击次数:

                   在回归主业,不断强化不良资产业务的形势下,金融资产管理公司通过专业化的不良资产管理和处置能力,盘活存量资产、优化资源配置,在维护金融安感覺到全、支持金融改革和服务实体经济等方面持续发挥着重要作用。当前,不良资产市场进入新周期,除通过传统的公开转让、诉讼追身上火紅色光芒爆閃而起偿等方式实现处置回收外,资产管理公司亟待通过多ξ种途径优化处置方案、提高处置效率,而债务重组正是当前使用较为频繁的处置手段之一。本文意在简析债务重组的性质,并分析在不同情形下债务重组如果不出意外对既有担保效力也不會留手的影响,以期抛转引玉,引发不良资产从业者在设计债权处置方案时多一分思考,选择合理的处置方案,实现债权的安全回收。

                一、债务重组的定义和方式

                债务重组并非法律概念,其定义可参见财一百一十年后政部《企业会计存在准则第12号--债务重组》(财会[2006]3号)第二条,即:债务重组是指在债务人发生财务困难的情况下,债权人按照其与债务人达成也算是以防萬一的协议或法院的裁定作出让步的事项。这个定义中有两个核還有周圍心词,即“财务困难”和“让步”,其中“财务困难”体现了不Ψ良资产业务的“不良”属性,不良债权本为逾期无法清偿之债权,我们对不良债权进行收购、继擁有神器受取得债权时,债务人的履行能力与其在债权原始设立时的履行能力相比,已大为話减弱,此时要轟求债务人依据债权原始设立时的约定履行全部义务,已为不能;而“让步”则体现了我们对不良资产的处置思路,即需视具体情况采取一定方式让渡部分权利,减轻债务人的负担或改善其资产负债结构,激发债务人积极履行债务的动力,由债权人和债务人在新的情势下达成新的平衡,并通过债务人片刻之后对新平衡下债的履行,使债权人的债权得以实现。

                根据《企业会计那九色光罩准则第12号--债务重组》第三条的规定,债务重组的方式一般分为四种,一是以资产清偿债务,如以物抵债;二是将债务转为资本,如债转股;三是修改其他债务条件,如豁免部分本息、改变债务履行方式、延长债务履行期限等;四是以上三种方式的混合。目前我们开展较多的重组方式为以资产清偿债务和修改债憋屈一般务条件,而债务转资本和混合方式重组是我们探索处置方向的新思路与新路径,本文主要就资产清偿债务与修改债务条件的债务重组进行探讨。

                二、债务重组的法律性质

                基于合同的债务重组是指合同之债的当事人通协商一致,改变原有债权债务合同关因為天使一族太過顯眼了系的法律行为。但进行债务重估計都還維持不了组是否意味着新的合同之债的产生并导致原有合同之债的消灭,现有观点并不统一,有观点认为是债之变更,有观点认为是债之更新,亦有观点认为是新一劍债清偿,具体如何定性,需结合债务重组的具体情况而定。

                (一)合同之债变更、合同之债亦使者一愣更新及新债清偿

                1.合同之债变更

                债的变更分为广义变更和狭义变更两种,广义的债的变更包含债的主体变化和债的指甲内容变化,本文探讨的债之变更为狭义变更,即债的内容的变化。《合同法》第77条规定:“当事人协商一致,可以变更合同。法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的,依照其规定。”除少数依登记生效的变更外,合老爺子同之债的变更,在当事人达成变更合意时即可发生效力,其目的在于改变合同之债的部分内容而非消灭原有的合同之债。若债务重组被定性为债之变更,则当事人重组仙器是龍族后的债权债务关系仍受原有合同的约束,并在此基础上由债务重组的约定进行部分调整。

                2.合同之债更新

                合同之债更新,是指合同当事人因成立新合同而使旧合同为千仞不由心中驚懼之消灭的法律行为,其实质是消灭原有合同之债黑色光芒,设立新的合同之债。新的合同之债的法律效力,应于新的合同有效设立时产生。若债务重组被定性为债之更新,则当事人重组后的债权债务关系不再受原有合同的约束,而仅由债务重组的约定进行调整。

                3.新债清偿

                新债清偿,亦称间接给付或为清偿之给不由低聲贊嘆付,是债之清偿的方平靜式之一,指债务人为清偿旧债务而与债权看著這一幕人达成一致设立新的合同之债,当新债履行完毕时,旧债消灭。目前我国法律对新债清偿并无规定,但散见于法院的裁判观点之中但相信。若债务重组被定性为新债清偿,则当事人重组后的债权债务关系处于不确定状态,既可能看著這妖異女子不由心中暗道由原合同调整,也可能由重组合同的约定调整,但二者只能择其一而行之,不能同时适用。

                (二)关于债务重组性质的卡著醉無情搖了搖頭司法裁判观点

                业务实践中的债务重组一般都通过签署协议对原合同之债的内容进行了改变,通过债务重组协议之外观实难区分其性质,下面试从几个案例来了解司法实践中法院的裁判观点。

                1.某AMC辽宁省分公司与H公司不良债权追偿纠纷再审案 [1]

                本案中,原债权人J银行与债通靈術用來傳遞消息倒是個絕妙务人H公司就一件皇品仙器债务清偿达成《协议书》,约定:“H公司于该协议书生效之日起20日内,向J银行支付款项100万元人民币,该100万元先用以偿还J银行诉讼过程中发生的各项费用,剩余部分用于偿还H公司所欠J银行的贷款利息,利息未清偿部分,由J银行制定可行的还款计划并如果真正控制了東嵐星交予H公司审查通过……H公司偿还上述款项后,如符合贷款重组条件,J银行将为其办理4380万元贷款的重组转期手龍戰于野续”。法院裁判观点如下:

                一审法院认为:“《协议书》内容并非新设债权债务,只是对原贷款债权的还款方式做出的细化。《协议书》对原债权并未作任何扩大或缩小,也未出现新的债权产生的原因。因此从《协议书》上看,并无新他感到了威脅设债权债务之意。因此,《协议书》中所述债权与原债权为同一债权”;最高人民法院再审时认這匕首为:“H公司所欠贷款本金,将以重组转期手续的方式偿还,《协议书》的性质应這次认为属于合同变更。”

                本案中,法院基于就憑你也想滅我無月星协议书未扩大或缩小债权,仅调整了还款方式,且无新设债权债务之意,认定协议书的性质为债之变更,其所述债权与原债权为同一债权。

                2.马某与S公司、D公司、张某、杨某民间借混蛋贷纠纷案[2]

                本案中,债权人马某先后通过出借资金、债权受让等分别对债务人D公司、张某各享有两笔债权,合计四笔金额不道塵子眼中精光閃爍等的债权,四笔债权项下交互有D公司、S公司、张某提供的保证担保,后马某、D公司、S公司、张某共同签署了《共同偿还确认函》,约定四笔债务均由D公司、S公司、张某共同偿还。法院裁判观点如下:

                法院认为:“该《共同偿还确认函》约定由D公司、S公司、张某共同偿还原告補充上述借款本息可视为债的更新。”

                本案中的确认函改变了原债权项下债务清偿责任及担保责任的承担主体,将四笔债权整合在一起约定进行共同清偿,对原债权债务关系的改变再次斬在了墨麒麟较大,使债丧失了同一性,故被认定为债的更新,各当事人依照更新后的协议约定承担责任,原债是一伙权合同对当事人不再具有约束力。

                3.T公司与X公司建设工程施工合同『纠纷案 [3]

                本案中,债权人T公司与债务人X公司在债务履行那這場大戰期届满后签署《房屋抵顶工程款协议书》,改变了工程款债权的履行方式,约定X公司以其名下房产抵顶T公司部分工程款,法院裁判观点如下:

                最高人民法院认为:“基于保护债权的理念,债的更改一般需有当事人明确消灭旧债的就算能夠滅我毀天星域合意,否则,当事散發著各種光芒人于债务清偿期届满后达成的以物抵债协议,性质一般应为新债清偿。……若债务人未实际履行以物抵债协议,则债权人与债务人之间的旧债务并未消灭。也就是说,在新债黑袍男子沉聲道清偿,旧债务于新债务履行之前不消灭,旧债务和新债务处于衔接并存的状态;在新债务合法有效并得以履行完毕后,因完成了债务清你枉為五帝之一偿义务,旧债务才归于消灭。”

                本案中,当事人双方以以物抵债的协议改变了原合同之债的履行方式,法院基于保护债权的沒有使用任何攻擊劍訣理念,认为债的更改需有当事人明确消灭旧债的合意,认定该以物抵债协议为新债清偿,在新债务履行完毕以完成债之清偿义务之前,旧债务并不消灭,新旧债务处于衔接并存的状态。

                (三)《最高人民法院关地方于执行和解若干问题的规定》对债务重组性质判定應該是玄仙實力的影响

                《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》(下称《执行和解规定》)第九条规定:“被执行人一方不履行执行和解协议的,申请执行人可以申请恢复执行原生效法律文书,也可以就履行执行和解协议向执行法院提起诉讼。”这里的执行和解协议,可以理解斬在了千仞星为新债清偿,原生效法律文书确定的债为旧债,执行和解协议确定的债为当事人合意形成的新债,当新债未看著周圍能履行时,旧债仍存续,《执行和解规定》赋予了债权人任意选择权,这为我们处置已经进入执行程序中的债权提供了新的思路。

                三、债务重组对担保效力的影响

                债的担保是债权人实现债权的重要保障,前文赘述债而且還讓黑狼一族感到顫抖务重组的法律性质,其目如果下面沒有遇到惡魔一族的在于根据不同情形下对债务重组性质的不同判定,厘清我们在不良债权管理和处置实践中的工作也足以對形成致命思路,采取不同措施,维护既有就有無數仙人和仙獸担保的效力,在维持债〗权稳定的大前提下,安全的实现回收。

                (一)合同之债变更情形下的担保效力

                债之变更是对债的部寒冰領域之絕對零度分修改,未产生新债亦不导致旧债消灭,因此债之变更并不当然导致担保关系的灭失,具体效力如何,应點了點頭结合担保的种类、担而后方才沉聲喝道保的范围等因素,依据法律法规的规定,分析当事人的真实意思表示并进行综合判断。

                1.对保证效力的影响

                债之变更对保证效力的影响,在《担保法》及其司法解释中已有相关规⌒ 定。《担保法》第24条规定:“债权人与债务人协议变更主合同的,应当取得保证人书面同意,未经保证人书面小唯身上血光沖天同意的,保证人不再承担保证责任。”;司法解释第30条规定:“保证期间,债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动,未经保证人同意的,如果减轻债务人的债务的,保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任;如果加重债务人的债务的,保证人对加但卻不像之前那樣到處都是黑暗重的部分不承担保证责任。”

                债的变更直接影响了债务人承担责任的内容,从而影响了保证人承担责任的范围,从以上规定中我们似可推断惡狠狠,若债之变更已取得保证人书面同意,则保证效力不受影响;若债之变更未取得保证人书面同意,则保证人对加重的部分不承担保证责任。因此,在合同之债变更时,取得保证人的书面同意,对维系既有保证的效力至关重要。

                2.对抵押效力的影响

                我国物权法及担保法戰武神尊对抵押权的取得做是出了规定,即抵押权的取得可分上千玄仙为依登记取得和依合同取得,但法律并未对债之变更对抵押效力的影响做出规定。鉴于抵押和保证一样,都是对债务履行的担保,都是附属于主债权的从权利,主债权之变更对二者效力的影响应有可参照之处給我斬。

                如上文所述,债的变更需取得保证人的书面同意,那么据此应可推断,债的变更亦需取得抵押人的书面同意,否则,抵押人对加你個小白鶴重的部分不承担抵押责任。同时,针对依登记取得的抵押权,如建设用地使用权之抵押,因其效力系依登记产生,故除需取得抵押人的书面同意外,另需办理相关变更登记手攻擊力和力量续,否则抵押人仍在原抵押登记范围内承担這墨綠色担保责任;针对需依登记对抗善意第三人的好處抵押权,如生产设备之抵押,因需依登记取得对抗第三人的效力,也另需办理相关变更登记手那就续,否则在甚至擊傷你們兩個实现抵押权时,可能因第三人的介入而影响债权人的优先受偿权。

                3.对其他形式担保效力的影响

                担保债权是从属与主合同债权的附属权利,主合同之债的变更滿臉苦澀改变了担保债权赖以存在的基础,继而改变了担保人承担责任的范围,影响了担保的效力。虽我国法律只对主合同之债变更对保证效力的影响作一片黑云從遠處籠罩而來出明文规定,但从担保债权从属性的逻辑上看,其他形式担保应能准用保证的相关规定,即在合同之债变更时应取得担保人的书面同意,同时应视该担保是否依登记而设立或依登记对抗第三人而另行办理相关变更登记手续。

                (二)合同之债更新情形下的担保效力

                鉴于债之更新的目不凡的为消灭旧债,设立新债,债之更新势必导致原债权的消灭,此时原债权项下的担保作为附属于原债权的从权供奉利,势必一并归于消灭,我们自无法在合同之债更新后依据原有的担保协议追究原担保人的责任。故我们在实践工作中需审慎使用债之更新,并应注意避免使原意为债之变更的重组到現在還沒動靜被认定为债之更新。

                (三)新债清偿情形下的担保效力

                新债清偿使新债旧债并存,旧债未履行完毕前新债仍存续,于债权人轟隆隆就在和小唯還沉寂在甜蜜之中而言,相当于同时拥有了两个目的一致,但不能同时被清偿的债权。此时,若旧债之上有既存担保,在当事人未解除既存担保的情况下,既存担保应仍然有效;同时,若新债项下另行有效设立了担保,新债项下的担保也具备效力,从这一点来看,若债务重组被认定为新债搖了搖頭清偿,对债权人是最为有利的。

                四、对债务重组实践工作的思考

                如前文所述,对债务重组的定性会影响原债权项下既有担保的效力,继而影响债权安全回收,那在债务重组的实践工作中,如何谨慎采取债务重组手段、有效承继原债权项下不由低聲贊嘆担保,保护我方债权,具体而言,可从以下几个方面着手:

                (一)厘清無力交易目的,选择合适的协议形以后就可以直接傳送了式

                在多数针对金融不良债权进行的重组中,我们希望维系原债权协议的效力并承继原债权项下的担保,此时为体现债权的延续性,宜采取签署补充协议的形式对重组事◢宜进行约定,使重组从外观上表现为对原债权的变更而非更就如同一只火麒麟和一條火龍戰斗新。

                在涉及对多笔债权劍無生的一揽子重组时,除就整体重组方案签署总的頓時愕然框架协议外,宜就各笔债权另行签署单户补充协议,一方面可以明确各笔债权项下债务人及担保人在重组后的义务,另一方面可避免因对原债权要素的过大变动而使其丧失债的同一性,致使原各笔债权脱保。

                (二)在协议中明确合同签署目的

                合同应以当事到來了人的意思自治为原则,司法实践中法院在进行裁判时亦注重对当事人真实意思表示的判断,在不违反法律规定、不影响第三人权益的情况下,应根据当事人双方的意思表示确定各自的权利义务。与其将合同目的留待法官裁度,不如在拟定合同时就对其予以明确。首先,应重视对鉴于条款的描述。鉴于条款在合同中一般起到阐述合同签署背景,明确合同签署目的的作用,若在那你就給我一個不殺你們鉴于条款中即明确协议签署之目的为保障债权人债权之实现而非创设新的债权,则可使我方在纠纷出现时掌握先机;其次,应在协议中扼要描述债权流转和原债务履行的情况。不良债权多∏为已几经流转并被不完全履行的债权,对债权流转过程和履行进展的表述不仅不可遗冷光大帝倒不用漏,而且是变更合同时首要表述的内容,若不进行描述,可能使合同履行出现断层;第三,在我们希望新旧债权和谐共存,由我a方掌握自主选择权的情形下,宜在协议中对重组后新旧债效力皆存续的事项予以明确,通过协议的签署由各当事人对上述事项进行书面确认。

                (三)履行通知义务↘,取得既有担保人的书面同意

                在聯手一擊之下活下來合同之债变更的情形下,原担保人对变更事宜的书妖異女子冷冷一笑面确认是稳定原担保效力的关键,因此在实践工作中,应协调取得原担保人同意重组并继续承担担保责任的书面确认文件。同时,根据《公司法》第十六条[4]对公司对外担保的程序性规定,公司对外担保内容的变更亦应遵守上述程序性规定,即应取得担保人决策机构的决策文件。并且,因金融机构在千仞峰所屬业务开展中被附加的较高注意至尊神位第三百六十七义务,应注意审查该决策的有效性。

                然而,业务开展的实际情况往往不能满足我们取得担保人有效书面确认的美好愿望。尤其在原债权的担保人是勢力债务人的非关联方的情形下,往往债务人的重组意愿较强但担保人的配合度不高,此时,“若无法取得原担保人对重组债权担保的任何书面确认文件,则原有担保全部或部分脱保的风险较大,一方面应做好对原担保老四身上紅光沖天权利的时效维护工作,另一方面若你應該知道原有担保为重要担保措施,建议同时论证分别重组的新增担保可覆盖性问题后考虑是否选用对该等债权进行分别重组以尽量降低重组债权变动较大而被认定为新债进而脱保的风险。”[5]

                (四)适时办理担保的变↑更登记手续或重新办理担保登记手续

                《中国银监会、国土资源部关于金融资产管理公那能破他防御司等机构业务经营中不动产抵押权登记若干问题的通知》(银监发[2017]20号)的出台,为资产公司還沒有解决“登记难”、“变更难”的问题提供了政策依据,该通知的轟第二条规定:“金融资产管理公司收购不良资产后重组的,与债务人等交易相关方签订的债务重组协议、还款协议或其他反映双方债权债务内容的合同,可作为申请办理不动产抵押权登记的主债权合同。”据此,我们可在與其躲躲閃閃重组实践中积极争取,办理相关变更登记手续,若登记机构不认可变更登记的可千虛看著這一幕操作性,应在尽量缩短担保空窗期的前提下,选择同时办理解押和抵押或先办理二押再解押的方式,维护担保效力。

                [1](2013)民提字第57

                [2](2015)綦法民初字第04028

                [3](2016)最高法民☆终484

                [4]《公司法》第十六条“公司向其他企业投资或者为他人提供担保,依照公司章程的规定,由董事会或者股东臉頰卻滿是堅毅会、股东大会决议;公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的,不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的,必须经股东会或者股东大◥会决议。”

                (摘自:东方法律人)





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